El derecho societario procesal es la rama del derecho societario que regula y estudia la calificación y registración de los actos registrables en el registro de sociedades.
1. Definición de derecho societario
En todo trabajo de investigación conviene definir la rama del derecho materia de estudio como es ahora el derecho societario, en tal sentido procederemos a definir la misma. El derecho societario es la rama del derecho privado, mercantil, empresarial y corporativo que regula y estudia las sociedades y los contratos asociativos, adquiriendo especial importancia el estudio y regulación de la sociedad anónima.
2. Definición de derecho positivo societario
El derecho positivo societario es el conjunto de normas jurídicas o de legislación que regula la actividad de las sociedades y de los contratos asociativos.
3. Ubicación
Es conveniente para tener mayor conocimiento de la rama del derecho materia de estudio determinar la ubicación de la misma, por lo cual debemos precisar que el derecho societario se ubica en el derecho mercantil, privado, empresarial, o de los negocios, o de la empresa y corporativo. En el derecho privado las partes pueden celebrar acuerdos, en tal sentido en el derecho societario las personas pueden constituir sociedades y celebrar algunos contratos como por ejemplo venta, permuta y arrendamiento de participaciones, compraventa, permuta y arrendamiento de acciones, sindicato de obligacionistas, sindicato de accionistas, sindicato de participacionistas, contrato de gerencia, entre otros contratos.
4. Función económica del derecho societario
Conviene para nuestros propósitos determinar la función económica del derecho societario, el cual tienen como función facilitar la inversión cuando los agentes económicos son varios, en tal sentido es claro que con la existencia del mismo se reducen los costos de transacción porque se hace más fácil determinar cuál es el resultado frente a los problemas que se presentarán entre socios, o entre éstos y la sociedad, o entre ésta y terceros.
5. Importancia económica del derecho societario
El derecho regula la economía en tal sentido es claro que se encuentran unidos y se dividen o separan sólo para efectos de estudio. Por lo cual debemos precisar que el derecho societario es importante para la economía porque gracias al mismo se incrementan las inversiones en el mercado que es donde se une la oferta con la demanda. Sin la existencia de ley general de sociedades es claro que el derecho civil entorpecería el desarrollo y constitución de las sociedades. Desde la existencia de la rama del derecho estudiada el desarrollo de los estados ha sido mayor, por lo cual podemos afirmar que desde la edad media el desarrollo de la economía de los pueblos ha crecido o aumentado en el mercado. Es decir, el derecho societario hade que el mercado se convierta en mas ágil.
6. Norma aplicable
Cuando se investiga conviene hacer referencia a la norma o derecho positivo aplicable para conocer cuál es la base aplicable al tema investigado, lo cual haremos a continuación. En el derecho societario peruano la norma aplicable es la ley general de sociedades y también el reglamento de sociedades, entre otras normas de derecho positivo peruano. Sin embargo, las normas citadas constituyen las principales. Para muchos el derecho es igual que el derecho positivo, con lo cual no estamos de acuerdo por el primero abarca al segundo, es decir, el derecho positivo forma parte del segundo, en todo caso es claro que debemos estudiar todas las fuentes del derecho.
7. Derecho romano
En todo trabajo de investigación conviene estudiar derecho romano, por lo cual en el presente estudiaremos el mismo, previa constancia que el referido se divide en dos etapas que son el derecho romano antiguo y derecho romano actual o posterior. El derecho romano antiguo es el que existió en la antigua roma, dejando constancia que las etapas de la misma fueron imperio, monarquía y república. En el derecho romano actual es claro que si existe derecho societario ya que el mismo es el derecho actual dentro del cual ubicamos al derecho peruano, dejando constancia que el derecho romano antiguo ha influido en el derecho actual y dentro del mismo no sólo al derecho peruano. El derecho de sociedades no existió en el derecho romano antiguo, pero es necesario precisar que en el mismo existieron sociedades, no obstante no reconocieron la diferencia entre sociedades comerciales y civiles, sino que esta diferencia fue creada y construida a través de estudios posteriores de la doctrina en la edad media. Ya que como sabemos el derecho societario apareció recién en la misma y por tanto, no existió en el derecho romano antiguo y lo mismo ocurre con todas las otras ramas del derecho empresarial o derecho de la empresa o derecho de los negocios, derecho corporativo y derecho mercantil conocido en nuestro medio este último como derecho comercial, sin embargo, el nombre técnico es el primero, es decir, el nombre correcto es derecho mercantil en lugar de derecho comercial.
8. Evolución histórica
En todo trabajo de investigación conviene estudiar la evolución histórica para tener sólidos conocimientos de derecho societario que es la rama del derecho estudiada, en tal sentido a continuación estudiaremos brevemente los principales hitos de la evolución histórica de esta importante rama del derecho. Para lo cual estudiaremos societario desde el derecho romano antiguo hasta la legislación peruana actual vigente. La evolución histórica del derecho societario encuentra inicio en el derecho romano antiguo para posteriormente encontrar historia del mismo en la sociedad en comandita, la sociedad alemana de mano común, en el derecho anglosajón, las grandes codificaciones, el código general suizo de las obligaciones, el código civil italiano de 1942, la legislación alemana de 1965, la legislación francesa de 1966, la legislación holandesa, la general corporation law of delaware de estados unidos de Norteamérica, ley brasileña de sociedades anónimas de 1976, la ley chilena de sociedades anónimas 18.046, la primera ley general de sociedades peruana, el código paraguayo de 1986, la ley uruguaya 16.060 de 1989, la ley inglesa de 1989, la ley española de 1989, la ley colombiana 222 de 1995 y actualmente en vigor la ley general de sociedades peruana la cual tiene sólo algunos años de vigencia y en todo caso es claro que contiene algunas novedades legislativas respecto de la legislación anterior o abrogada, por ejemplo son novedades la existencia de dos accionistas como mínimo para constituir una sociedad sea cual fuere el tipo societario, la escisión, el consorcio, entre otras novedades legislativas muy importantes las cuales constituyen parte importante del derecho societario peruano y del derecho mundial actual.
9. Antecedentes legislativos nacionales
Resulta conveniente que esta sede se efectúe una cuidadosa revisión de los principales antecedentes legislativos nacionales lo cual servirá para ubicarnos en el tiempo. En el derecho peruano la ley general de sociedades tiene antecedente legislativos que son el D.S. 003-85-JUS, que fue el texto único ordenado de la ley general de sociedades, el cual tuvo como antecedente legislativo el decreto legislativo 311 y antes existió la ley de sociedades comerciales y el código civil peruano de 1936, ya que este último regulaba la sociedad civil y antes las sociedades en el derecho positivo peruano eran reguladas por el código de comercio peruano de 1902.
10. Definición de sociedad
La sociedad es el tema central del derecho de sociedades o derecho societario, en tal sentido procederemos a definir la misma. La sociedad es el conjunto de personas agrupadas con un fin lucrativo en común, que aportan bienes o servicios y que designan representantes, estando su participación en la sociedad establecida de acuerdo al cuadro de participacionistas o cuadro de accionistas. Es decir, algunas oportunidades son personas jurídicas y otras no lo son. Y en todo caso se pone fin a la existencia de las sociedades con la extinción de la sociedad la cual se inscribe en el registro, y recién a partir de la misma se puede volver a elegir el mismo nombre la sociedad para otra sociedad.
11. Affectio societatis
Conviene para nuestros propósitos definir brevemente en qué consiste la affectio societatis, la cual debe tener los socios de las sociedades, dejando constancia que aquéllos pueden tratarse de accionistas o participacionistas. La affectio societatis es el ánimo de hacer negocios en común. Es decir, es una institución o figura jurídica propia del derecho societario, que sólo existe en este tipo de persona jurídica o ente autónomo. La sociedad es persona jurídica cuando corre registradas en las oficinas registrales. La sociedad es ente autónomo cuando no corre registradas en las oficinas registrales. Es decir, se trata de un término jurídico muy conocido por parte de los abogados especialistas en el derecho societario. Es decir, esta institución jurídica materia de estudio sólo debe existir en los socios de las sociedades sean civiles o comerciales, pero no en los asociados de asociaciones o comités o en las comunidades campesinas o cooperativas, entre otros casos de personas jurídicas o entes autónomos. Tampoco existe la misma en los titulares de las empresas individuales de responsabilidad limitada, y en todo caso debe dejarse constancia que hasta cierto punto puede sostenerse que existe en los contratos asociativos. Pero desde otro enfoque es claro que no existe el mismo en dichos contratos los cuales son materia de estudio por parte del derecho societario, contractual, empresarial y corporativo. Es decir, si no existe este elemento en los socios es claro que no deben constituir una sociedad.
12. Relación con otras ramas del derecho
12.1. Con el derecho constitucional
El derecho societario se relaciona con el derecho constitucional porque la constitución establece el derecho a asociarse.
12.2. Con el derecho civil
El derecho societario se relaciona con el derecho civil porque el código civil peruano de 1984 contiene algunas normas sobre las personas jurídicas, las cuales se aplican a todo el derecho, ya que las sociedades en algunos supuesto son personas jurídicas.
12.3. Con el derecho procesal
El derecho societario se relaciona con el derecho procesal porque las sociedades litigan y pueden tramitarse procesos especiales al amparo de la ley general de sociedades.
12.4. Con el derecho tributario
El derecho societario se relaciona con el derecho tributario porque las sociedades tributan, al igual que cualquier agente económico.
12.5. Con el derecho registral
El derecho societario se relaciona con el derecho registral porque las sociedades se inscriben en registros públicos.
12.6. Con el derecho notarial
El derecho societario se relaciona con el derecho notarial porque para la inscripción en el registro de sociedades es necesaria la intervención previa del notario, el cual se rige entre otras normas por la ley del notariado, la cual ha sufrido algunas modificaciones legislativas y esperamos la aprobación del correspondiente texto único ordenado.
12.7. Con el derecho penal
El derecho societario se relaciona con el derecho penal por que las sociedades, sus representantes y sus socios pueden cometer ilícitos penales que deben ser ventilados ante los tribunales.
12.8. Con el derecho municipal
El derecho societario se relaciona con el derecho municipal porque las sociedades deben tramitar su licencia de funcionamiento, la cual es necesario para poder abrir sus oficinas.
12.9. Con el derecho político
El derecho societario se relaciona con el derecho político porque se relaciona con el derecho constitucional y esta rama del derecho forma parte del derecho político.
12.10. Con el derecho cambiario
El derecho societario se relaciona con el derecho cambiario porque las sociedades utilizan títulos valores.
12.11. Con el derecho concursal
El derecho societario se relaciona con el derecho concursal porque las sociedades son decladas en concurso y también porque las mismas quiebran y salen del mercado por dicho motivo, entre otros.
12.12. Con el derecho bursatil
El derecho societario se relaciona con el derecho bursátil porque algunas sociedades anónimas tienen inscritas sus acciones en bolsa las cuales se compran y venden en el mercado de valores, lo cual es poco conocido por parte de los tratadistas. Es necesario dejar constancia que también es necesario tener en cuenta el derecho bursátil por que las sociedades pueden celebrar contratos de securitización o bursatilización o titulización o titularización de activos.
12.13. Con el derecho industrial
El derecho societario se relaciona con el derecho industrial porque algunas empresas dedicadas a la actividad industrial se organizan bajo la forma de sociedades.
12.14. Con el derecho de comercio internacional
El derecho societario se relaciona con el derecho de comercio internacional porque para dedicarse al comercio internacional se puede constituir sociedades.
12.15. Con el derecho aduanero
El derecho societario se relaciona con el derecho aduanero porque algunas sociedades realizan trámites de desaduanaje.
12.16. Con el derecho contractual
El derecho societario se relaciona con el derecho contractual porque para algunos la sociedad es un contrato y porque la misma celebra contratos en su vida cotidiana.
12.17. Con el derecho laboral
El derecho societario se relaciona con el derecho laboral porque las sociedades pueden tener trabajadores en planillas.
12.18. Con el derecho marcario
El derecho societario se relaciona con el derecho marcario porque las sociedades pueden ser propietarias de marcas.
12.19. Con el derecho de propiedad industrial
El derecho societario se relaciona con el derecho de propiedad industrial porque las sociedades pueden ser propietarias de bienes de propiedad industrial como marcas y patentes, entre otros bienes intangibles o incorporales.
12.20. Con el derecho de autor
El derecho de sociedades se relaciona con el derecho de autor porque las sociedades pueden ser propietarias de derechos de autor. E incluso pueden válidamente celebrar contratos de edición.
12.21. Con el derecho de transportes
El derecho de sociedades se relaciona con el derecho de transportes porque las sociedades pueden ser propietarias de medios de transporte y/o pueden celebrar contratos de transporte.
12.22. Con el derecho aeronáutico
El derecho societario se relaciona con el derecho aeronáutico porque las sociedades pueden ser propietarias de aviones.
12.23. Con el derecho cósmico
El derecho societario se relaciona con el derecho cósmico porque las sociedades pueden ser propietarias de naves interplanetarias.
12.24. Con el derecho marítimo
El derecho societario se relaciona con el derecho marítimo porque las sociedades pueden hacer uso o dedicarse al transporte marítimo.
12.25. Con el derecho de internet
El derecho de Internet se relaciona con el derecho de Internet por que las sociedades pueden tener página web o enviar correos electrónicos o contratar por internet.
12.26. Con el derecho de telecomunicaciones
El derecho societario se relaciona con el derecho de telecomunicaciones porque muchas oportunidades las sociedades son propietarias de teléfono y además porque en algunas ocasiones celebran contratos por Internet.
12.27. Con el derecho informático
El derecho societario se relaciona con el derecho informático porque algunas sociedades se dedican a la informática y otras celebran contratos informáticos como por ejemplo contratos de licencia o contratos de alquiler o de compraventa o donación o permuta de computadoras.
12.28. Con el derecho administrativo
El derecho societario se relaciona con el derecho administrativo porque las sociedades muchas oportunidades realizan trámites administrativos por ejemplo uno de éstos trámites son ante las municipalidades y Oitros ante Indecopi, entre otros.
12.29. Con el derecho regulador
El derecho societario se relaciona con el derecho regulador porque algunas de las sociedades muchas oportunidades son supervisadas por los agentes reguladores, tema que es estudiado por la segunda rama del derecho mencionada en el presente párrafo.
13. Ramas del derecho societario
13.1. El derecho societario procesal
Una rama del derecho societario es el derecho procesal societario, porque el derecho societario regula y estudia algunos procesos penales, y civiles.
13.2. El derecho societario sustantivo
El derecho societario sustantivo es la rama del derecho societario que regula las actividades de la sociedad que no sean inscripciones ni tampoco procesos judiciales.
13.3. El derecho societario registral
El derecho societario procesal es la rama del derecho societario que regula y estudia la calificación y registración de los actos registrables en el registro de sociedades.
13.4. Derecho societario contractual
El derecho societario contractual es la rama del derecho contractual, empresarial, corporativo y societario que regula y estudia la los contratos en el derecho societario en aquél último como son por ejemplo los contratos asociativos, contratos sobre acciones y participaciones, sindicatos de acciones, sindicatos de participaciones y sindicatos de obligacionistas.
14. Autonomía
El derecho societario es una rama del derecho autónoma porque tiene sus propias normas como por ejemplo la ley general de sociedades y el reglamento del registro de sociedades, porque existen cátedras de derecho societario, porque existen libros de derecho societario, entre otros aspectos que hacen que dicha rama del derecho sea autónoma. También es una disciplina autómata porque existe jurisprudencia societaria recaída en procesos judiciales y registrales.
15. Derecho romano
Conviene que en todo trabajo de investigación se estudie derecho romano porque así se pueden determinar los antecedentes de las instituciones jurídicas, en tal sentido estudiaremos este derecho, que para algunos es derecho muerto porque la antigua roma fué invadida por los bárbaros. Mientras que para otros es derecho vivo porque afirman que el derecho romano tiene dos etapas principales que son el derecho romano antiguo y el derecho romano actual, siendo el primero el que reguló el derecho de la antigua roma, mientras que el derecho romano actual es el derecho actual que ha sido influido por el derecho romano. En este derecho el derecho societario no existió por lo cual no podemos estudiar esta rama del derecho en este importante derecho, pero es claro que encontramos algunos antecedentes en dicho derecho.
16. Órganos de las sociedades
Son órganos de la sociedad la junta de socios y la gerencia, y en algunas sociedades también es órgano de la misma el directorio (sólo algunas de las sociedades anónimas tienen directorio, es decir, este órgano no es propio de otros tipos de sociedades).
17. Nombre de la sociedad
17.1. Generalidades
Toda sociedad debe tener un nombre, pudiendo tratarse de una denominación o de una razón social. Es decir, estos dos términos jurídicos no son iguales o lo mismo, por lo cual a continuación los definiremos para poder comprender su diferencia.
17.2. Razón social
En el caso de la razón social puede contener el nombre de uno de los socios. Por ejemplo Fernando Jesús Torres Manrique sociedad colectiva.
17.3. Denominación
La denominación es un nombre de fantasía, es decir, no se trata de los nombres de los socios.
18. Inscripción en el registro único de contribuyentes
Toda sociedad debe inscribirse luego de inscribirse en el registro de sociedades en el registro único de contribuyentes a cargo de la superintendencia nacional de administración tributaria Sunat.
19. Tipos de sociedad
19.1. De acuerdo a la inscripción
19.1.1. Sociedades inscritas en registros públicos
Las sociedades inscritas en registros públicos son las que corren inscritas en el registro de sociedades de las oficinas registrales. Por lo cual conforme a la ley general de sociedades y el código civil peruano de 1984 son personas jurídicas.
19.1.2. Sociedades no inscritas en registros públicos
Las sociedades no inscritas en registros públicos son las que no corren registradas en el registro de sociedades de las oficinas registrales. Por lo cual es claro que conforme al código civil peruano de 1984 y la ley general de sociedades peruana no son personas jurídicas sino que son entes autónomos.
19.2. De acuerdo a otro criterio
19.2.1. Sociedades de personas
Las sociedades de personas son las sociedades en las cuales prima la persona respecto al capital, en tal sentido son sociedades de este tipo las sociedades colectivas.
19.2.2. Sociedades de capitales
Las sociedades de capital son las sociedades en las cuales prima el capital respecto a los socios, en tal sentido son sociedades de este tipo las sociedades anónimas.
19.2.3. Sociedades mixtas
Las sociedades mixtas son las sociedades en las cuales se tiene en cuenta tanto el capital como a los socios, en tal sentido son sociedades de este tipo las sociedades comerciales de responsabilidad limitada.
19.3. De acuerdo al pago del capital
19.3.1. Sociedades con capital totalmente pagado
Las sociedades con capital totalmente pagado son las sociedades en las cuales los socios han cumplido con pagar todo el capital, es decir, no falta el pago de ninguna parte del mismo.
19.3.2. Sociedades con capital pagado parcialmente
Las sociedades con capital pagado parcialmente son las sociedades en las cuales los socios han cumplido con pagar parcialmente el capital, dejando constancia que como mínimo se puede pagar el veinticinco por ciento del capital.
19.4. Por la nacionalidad de la sociedad
19.4.1. Sociedades nacionales
Las sociedades nacionales son las que tienen su domicilio de las mismas en el territorio nacional, por lo cual para los peruanos son sociedades nacionales las que tienen domicilio en Perú.
19.4.2. Sociedades extranjeras
Las sociedades extranjeras son las que tienen su domicilio de las mismas fuera del territorio nacional, es decir, en el extranjero, por lo cual para los peruanos son sociedades extranjeras las que tienen domicilio en argentina, Bolivia, Chile, Italia, Francia, Alemania, entre otros lugares.
19.5. Por la existencia o no de sucursales
19.5.1. Sociedades con sucursales
Las sociedades con sucursales son las que tienen constituidas sucursales, dentro o fuera del territorio nacional, por lo cual válidamente una sociedad peruana puede tener sucursales en el Perú y en el extranjero.
19.5.2. Sociedades sin sucursales
Las sociedades sin sucursales son las que no tienen constituidas sucursales ni dentro del territorio nacional ni fuera del mismo.
19.6. Por la tenencia o no de directorio
19.6.1. Sociedades con directorio
Las sociedades con directorio son algunas sociedades anónimas que tienen directorio entre sus órganos administradores. Es decir, si bien es cierto este órgano sólo pueden tenerlo las sociedades anónimas también es cierto que no todas las sociedades pueden tenerlo.
19.6.2. Sociedades sin directorio
Las sociedades sin directorio son las que no tienen directorio entre sus administradores. Es decir, son algunas sociedades anónimas y todas las sociedades organizadas bajo otro tipo de sociedades.
19.7. Por el tamaño de la sociedad
19.7.1. Generalidades
En las tres primeras la propiedad de la empresa se confunde con la administración, e incluso en la primera casi siempre el dueño de la empresa es el gerente de la misma.
19.7.2. Sociedades que pertenecen a la microempresa
Las sociedades que pertencen a la microempresa son las sociedades que tienen capita muy reducido.
19.7.3. Sociedades que pertenecen a la pequeña empresa
Las sociedades que pertenecen a la pequeña empresa son las sociedades que tienen pequeño capital.
19.7.4. Sociedades que pertenecen a la mediana empresa
Las sociedades que pertenecen a la mediana empresa son las sociedades que tiene mediano capital.
19.7.5. Sociedades que pertenecen a la gran empresa
Las sociedades que pertenecen a la gran empresa son las sociedades que tienen grandes capitales y casi siempre cotizan acciones en bolsa. Por lo cual en estas sociedades casi siempre se divide la propiedad de la empresa con la administración de la misma.
19.8. De acuerdo al tipo societario
19.8.1. Sociedad anónima
19.8.1.1. Definición
Las sociedades anónimas son sociedades cuyo capital se encuentra dividido en acciones y que algunas oportunidades tienen directorio. Y los socios son denominados accionistas los cuales tienen responsabilidad limitada al aporte.
19.8.1.2. Clases
19.8.1.2.1. Común
Las sociedades anónimas comunes son las que se sujetan a las normas generales sobre sociedades anónimas que contiene la ley general de sociedades.
19.8.1.2.1. Especiales
19.8.1.2.1.1. Abierta
La sociedad anómia abierta es la que tiene acciones cotizadas en bolsa y que tiene como mínimo cierto número de accionistas.
19.8.1.2.1.2. Cerrada
La sociedad anónima cerrada es la que no tiene acciones cotizadas en bolsa y tiene máximo 20 accionistas.
19.8.2. Sociedad comercial de responsabilidad limitada.
La sociedad comercial de responsabilidad limitada tiene su capital dividido en participaciones y los socios tienen responsabilidad limitada al aporte y la sociedad no tiene directorio.
19.8.3. Sociedad colectiva
La sociedad colectiva tiene su capital dividido en participaciones, no tiene directorio y la responsabilidad de los socios es solidaria e ilimitada, es decir, no es limitada por los aportes. Tienen razón social. Tiene plazo fijo de duración.
19.8.4. Sociedades en comandita
19.8.4.1. Generalidades
En las sociedades en comandita los socios colectivos responden solidaria e ilimitadamente por las obligaciones sociales, en tanto que los socios comanditarios responde sólo hasta la parte del capital que se hayan comprometido a aportar. El acto constitutivo debe indicar quienes son los socios colectivos y quienes los comanditarios. La sociedad en comandita puede ser simple o por acciones.
19.8.4.2. Sociedad en comandita simple
A la sociedad en comandita simple se aplican las disposiciones relativas a la sociedad colectiva, siempre que sean compatibles con su naturaleza. Su capital se encuentra dividido en participaciones.
19.8.4.3. Sociedad en comandita por acciones
A la sociedad en comandita por acciones se aplican las disposiciones relativas a la sociedad anónima, siempre que sean compatibles con su naturaleza. Su capital se encuentra dividido en acciones.
19.8.5. Sociedades civiles
19.8.5.1. Generalidades
La sociedad civil se constituye para un fin común de carácter económico que se realiza mediante el ejercicio personal de una profesión, oficio, pericia, práctica u otro tipo de actividades personales. El capital debe estar pagado en cien por ciento al momento de la constitución de la sociedad.
19.8.5.2. Sociedad civil ordinaria
Los socios responden personalmente y en forma subsidiaria, con beneficio de excusión por las obligaciones sociales y lo hacen, salvo pacto distinto en proporción a los aportes.
19.8.5.3. Sociedad civil de responsabilidad limitada
Los so cios no pueden exceder de treinta y no responden personalmente por las deudas sociales.
19.9. Por el objeto social que tienen
19.9.1. Sociedades comerciales
Las sociedades comerciales pueden tener cualquier objeto social. Menos el el ejercicio personal de una profesión, oficio, pericia, práctica u otro tipo de actividades personales.
19.9.2. Sociedades civiles
La sociedad civil se constituye para un fin común de carácter económico que se realiza mediante el ejercicio personal de una profesión, oficio, pericia, práctica u otro tipo de actividades personales.
20. Escisión
20.1. Definición
La escisión es la división o segregación de una sociedad, persona jurídica o empresa o ente autónomo en nuevas sociedades u otro tipo de sujeto de derecho, a excepción del concebido. Es una figura jurídica propia de la desconcentración empresarial y en tal sentido es claro que rebasa el campo de estudio del derecho empresarial.
20.2. Clases o tipos
20.2.1. Generalidades
La escisión es de dos clases:
1) escisión por división.
2) escisión por segregación.
20.2.2. Escisión por división
La escisión por división es cuando la sociedad primigenia desaparece, a esta clase de escisión se la conoce como escisión total.
20.2.3. Escisión por segregación
La escisión por segregación es cuando la sociedad primigenia no desaparece, a esta clase de escisión se la conoce como escisión parcial.
21. Fusión
21.1. Decisión
La fusión es la concentración de varias sociedades, empresas o personas jurídicas o entes autónomos en uno solo. Es una figura jurídica propia de la concentración empresarial, sin embargo, su campo de estudio rebasa el del derecho empresarial.
21.2. Clases o tipos
21.1.1. Generalidades
La fusión es de dos tipos o clases que son los siguientes:
1) fusión por constitución.
2) fusión por absorción.
21.1.2. Fusión por constitución
La fusión por constitución es la fusión en la cual se crea una nueva sociedad o empresa u otro tipo de persona jurídica. Mientras que las primigenias desaparecen.
21.1.3. Fusión por absorción
La fusión por absorción es la fusión en la cual no se crea una nueva sociedad o empresa u otro de persona jurídica. Mientras que de las primeras todas desaparecen a excepción de una que es la que absorbe a las restantes.
22. Inscripción en el registro de sociedades de las oficinas registrales
Las sociedades se inscriben en el registro de sociedades de las oficinas registrales del lugar del domicilio de la sociedad, es decir, existe un registrador público competente por razón de territorio, grado, turno, materia, pero no por cuantía, porque la misma es única en los procesos registrales tramitados ante los registradores públicos.
23. Transformación de sociedades
La transformación de sociedades consiste en cambiar el tipo societario de una sociedad o en cambiar el tipo de persona jurídica otra, por ejemplo a asociación o comité, o empresa individual de responsabilidad limitada o cooperativa, u otro tipo de persona jurídica o ente autónomo. No constituye requisito para la transformación que la sociedad corra inscrita en el registro de sociedades, por lo cual válidamente pueden transformarse las sociedades no inscritas en las oficinas registrales. Esta figura jurídica también se encontraba regulada en la abrogada ley general de sociedades peruana de 1985 que contenía el tuo de la ley general de sociedades. Por lo cual debemos precisar que la diferencia en esta institución en la nueva ley respecto a la anterior es que en ésta última no se podía adoptar la forma de otra persona jurídica. Es decir, si bien es ciero que esta figura jurídica o institución jurídica no es una novedad legislativa también es cierto que contiene algunas novedades legislativas a las cuales nos hemos referido. Es necesario precisar que igualmente cualquier persona jurídica puede transformarse en sociedad. Por lo cual debemos precisar que según el texto expreso de esta norma sólo se aplica hacia personas jurídicas por tanto inscritas y de personas jurídicas por tanto inscritas.
24. Emision de obligaciones
La emisión de obligaciones es una institución por la cual la sociedad emite bonos o papeles comerciales a favor de terceros que pueden ser socios no serlo. Para tener en cuenta esta institución debemos tener en cuenta la ley de títulos valores y en caso de estar los bonos o papeles comerciales inscritos en bolsa se debe aplicar la ley del mercado de valores, es decir, son varias normas las que debemos aplicar para tener en cuenta todo el marco legal aplicable a este tema. Cuando la emisión de hasta el monto del capital no necesita garantías, pero si es por monto mayor al referido no se puede obviar las garantías, por lo cual debemos dejar constancia que en este último caso las mismas pueden ser corporales o incorporales. Siendo las primeras mobiliarias o inmobiliarias. Esta institución jurídica como es la emisión de obligaciones es poco conocida y difundida sobre todo en provincia, por lo cual debemos dejar constancia que en la capital como es lima si existen bastantes procesos de este tipo, por lo cual se justifica investigar sobre este tema. Este tema si se encontraba regulado en la ley anterior, por lo cual en el mismo no existe novedades legislativas que estudiar, sin embargo, debemos dejar constancia que sólo era de aplicación a la sociedad anónima.
25. Modificación de estatuto
La modificación del estatuto es cuando se varía el contenido de artículo o artículos del estatuto, pudiendo tratarse de cambio de domicilio, cambio de nombre y cambio de objeto, entre otros supuestos de modificación de estatuto. La modificación del estatuto es atribución de la junta de socios lo que antes se conocía como junta general de accionistas.
26. Cambio de domicilio
Todo cambio de domicilio de la sociedad importa la modificación del estatuto. Por ejemplo un supuesto de cambio de domicilio es cuando se varía la sede de lima a moyabamba o al extranjero.
27. Cambio de nombre
Todo cambio de nombre de la sociedad importa la modificación del estatuto. Un supuesto de cambio de nombre es cuando se varía la razón social o la denominación de la sociedad por ejemplo de cámara de comercio de lima a cámara de comercio y producción de lima.
28. Cambio de objeto social
Todo cambio de objeto social de la sociedad importa la modificación del estatuto. Por ejemplo un supuesto de cambio de objeto social es cuando una sociedad dedicada a la fabricación de vehículos se dedicará a la compra venta de los mismos.
29. Aumento de capital
Todo aumento de capital de la sociedad importa la modificación del estatuto. Por ejemplo si el capital anterior era de cien mil nuevos soles a consecuencia del aumento de capital el nuevo capital es un millón de nuevos soles. Para aumentar el capital es un requisito que el capital anterior se encuentre debidamente pagado en su totalidad.
30. Reducción de capital
Toda reducción del capital de la sociedad importa la modificación del estatuto. Por ejemplo si el capital anterior era de un millón de nuevos soles a consecuencia de la reducción del capital el nuevo capital es cien mil nuevos soles.
31. Incremento de facultades
Toda reducción de facultades de administradores de la sociedad importa la modificación del estatuto. Es cuando se reducen las facultades de los administradores.
32. Revocación de gerente
Para revocar el nombramiento de gerente es necesario acta de junta de socios o de directorio según el caso y en todo caso se trata de un acto inscribible en el registro de sociedades.
33. Revocación de directorio
Para revocar el nombramiento de directorio es necesario acta de junta de socios y se trata de un acto inscribible en el registro de sociedades.
34. Incremento de facultades de gerente
Todo aumento o incremento de facultades del gerente motiva la modificación del estatuto. Por lo cual es claro que debe inscribirse en el registro de sociedades.
35. Incremento de facultades de directorio
Todo aumento o incremento de facultades del directorio motiva la modificación del estatuto. Por lo cual es claro que debe inscribirse en el registro de sociedades.
36. Nombramiento de apoderado
El nombramiento de apoderado es un acto inscribible por el cual la junta de socios nombra a un apoderado de la sociedad y en todo caso es complementario al cargo de gerente o director. Algunos están en contra del nombramiento de apoderados por parte de las sociedades. No importa en muchos casos la modificación del estatuto.
37. Revocación de nombramiento de apoderado
La revocación de nombramiento de apoderado es un acto inscribible por el cual la junta de socios retira el nombramiento o dicho de otra manera cesa el nombramiento del apoderado y en todo caso es claro que debe ser expreso para que surta efecto, en todo caso es un acto que se debe estudiar no sólo dentro del derecho societario sino también dentro del derecho civil y de otras ramas del derecho de personas jurídicas.
38. Otorgamiento de facultades a apoderado
El otorgamiento de facultades de apoderado es un acto inscribible por el cual se concede u otorga facultades al apoderado, este acto muchas oportunidades no existe separado o aislado toda vez que se inscribe en muchos casos en forma simultánea al nombramiento del apoderado.
39. Incremento de facultades a apoderado
El incremento de facultades al apoderado es un acto inscribible por el cual se aumenta o incrementa las facultades anteriores otorgadas al apoderado por ejemplo si antes tenía facultades para arrendar bienes de la sociedad en adelante tendrá facultades para vender bienes inmuebles de la sociedad. No importa en muchos casos la modificación del estatuto.
40. Juntas
40.1. Junta obligatoria anual
La junta obligatoria anual es la reunión de los socios de la sociedad que se lleva a cabo una vez al año, dentro de los tres meses siguientes al la terminación del ejercicio económico. Tiene por objeto:
1) pronunciarse sobre la gestión social y los resultados económicos del ejercicio anterior expresados en los estados financieros del ejercicio anterior.
2) resolver sobre la aplicación de utilidades, si las hubiere
3) elegir cuando corresponda a los miembros del directorio la designación de los auditores externos, cuando corresponda.
4) designar o delegar en el directorio la designación de los auditores externos, cuando corresponda.
5) resolver sobre los demás asuntos que le sean propios conforme al estatuto y sobre cualquier otro consignado en la convocatoria.
Esta junta tiene como antecedente inmediato a la junta general de accionistas ordinaria establecida y regulada por la anterior ley general de sociedades peruana. Esta junta de socios es obligatoria y se celebra sólo una vez al año.
40.2. Junta a solicitud de accionistas
Conforme al artículo 117 de la ley general de sociedades la junta de socios puede reunirse a pedido del veinte por ciento de las acciones suscritas con derecho a voto. Esta junta tiene como antecedente inmediato a la junta general de accionistas extraordinaria establecida y regulada por la anterior ley general de sociedades peruana. Es decir, esta junta es opcional y puede o no celebrarse varias oportunidades al año.
40.3. Junta especial
La junta especial es la junta de algún tipo de accionistas.
40.4. Junta universal
La junta universal es la que se lleva a cabo sin convocatoria por la asistencia de todos los miembros de la junta de socios. Es decir, con la legislación anterior es claro que no se encontraba regulada expresamente, pero se llevaba a cabo la misma.
41. Actas
Las actas contienen los acuerdos de la junta de socios y del directorio y deben constar las mismas en el libro de actas.
42. Libro de actas
Los libros de actas son legalizados por notario o juez de paz letrado o juez de paz no letrado en los cuales se asientan las actas.
43. Libro de matricula de acciones
Los libros de matrícula de acciones son legalizados por notario o juez de paz letrado o juez de paz no letrado en los cuales se registran los acuerdos sobre las acciones.
44. Transferencia de acciones
La transferencia de acciones se debe registrar en el registro matrícula de acciones, acto por el cual el propietario o titular de las acciones varía de una persona a otra.
45. Embargo de acciones
El embargo de acciones se debe registrar por orden judicial o administrativa en el registro privado denominado en el derecho peruano como matrícula de acciones.
46. Registración en el registro matricula de acciones
46.1. Inscripción
En el registro privado denominado matrícula de acciones se inscriben las sentencias y transferencias, al igual que las garantías sobre las acciones de cada sociedad, entre otros actos inscribibles.
46.2. Anotación
En el registro privado denominado matrícula de acciones se anotan las medidas cautelares sobre las acciones de cada sociedad.
47. Transferencia de participaciones
La transferencia de participaciones se debe registrar en el registro de sociedades de las sociedades cuyo capital.
48. Embargo de participaciones
El embargo sobre las participaciones se debe registrar en el registro de sociedades cuyo capital corre dividido en participaciones como es el caso de las sociedades comerciales de responsabilidad limitada, entre otros tipos societarios.
49. Garantía mobiliaria sobre participaciones
La garantía mobiliaria sobre participaciones se debe registrar en el registro de sociedades o en el registro mobiliario de contratos cuando la sociedad no corre inscrita. Esta garantía tiene como antecedente inmediato a la prenda de participaciones, sin embargo, son instituciones jurídicas con regulación distinta, es decir, no son iguales.. Ya que la primera tiene muchas novedades legislativas la cual fue aprobada en recién en el año 2006. Mientras que la prenda fue aprobada con anterioridad.
50. Garantía mobiliaria sobre acciones
La garantía mobiliaria sobre acciones se debe registrar en el registro de matrícula de acciones o en el registro mobiliario de contratos cuando la sociedad no existe todavía. Esta garantía tiene como antecedente inmediato a la prenda de acciones, sin embargo, son instituciones jurídicas con regulación distinta, es decir, no son iguales. Ya que la primera tiene muchas novedades legislativas la cual fue aprobada en recién en el año 2006. Mientras que la prenda fue aprobada con anterioridad.
51. Sociedades irregulares
Las sociedades irregulares son sociedades que han funcionado correctamente pero posteriormente por mandato de la ley pasan a ser consideradas como tales.
52. Sociedades de hecho
Las sociedades de hecho son sociedades que nunca han funcionado normalmente, por lo cual es claro que en dicho caso estamos ante las sociedades de hecho, las cuales son diferentes a las sociedades irregulares, es decir, se trata de sociedades diferentes.
53. Disolución
La disolución es un acto inscribible por el cual la junta de socios nombra a los liquidadores.
54. Liquidación
La liquidación es u proceso por lo cual no es un acto registrable, y en todo caso se encargan del mismo los liquidadores.
55. Extincion
La extinción es un acto inscribible por el cual los liquidadores ponen fin a la sociedad.
56. Contratos asociativos
56.1. Generalidades
Se considera contrato asociativo aquel que crea y regula relaciones de participación e integración en negocios o empresas determinadas, en interés común de los intervinientes. El contrato asociativo no genera una persona jurídica, debe constar por escrito y no está sujeto a inscripción en el registro. Es recomendable modificar el artículo 438 de la ley general de sociedades para que sea objeto e inscripción en el registro de sociedades al igual que en todos los registros de bienes y contratos correspondientes.
56.2. Consorcio
Es el contrato por el cual dos o más personas se asocian para participar en forma activa y directa en un determinado negocio o empresa con el propósito de obtener un beneficio económico, manteniendo cada una su propia autonomía. Corresponde a cada miembro del consorcio las actividades propias del consorcio que se le encargan y aquéllas a que se ha comprometido. Al hacerlo, debe coordinar con los otros miembros del consorcio, conforme a los procedimientos y mecanismos previstos en el contrato.
56.3. Asociación en participación
La asociación en participación es el contrato por el cual una persona, denominada asociante concede a otra u otras personas denominadas asociados, una participación en el resultado o en las utilidades de uno o de varios negocios o empresas del asociante, a cambio de determinada contribución.
57. Fuentes de información
Para la elaboración del presente trabajo de investigación se han consultado varias fuentes de información lo cual ha servido para tener varios enfoques lo cual permite tener un conocimiento más exacto del tema materia de estudio, por lo cual debemos dejar constancia que no sólo se han consultado autores nacionales sino también extranjeros lo cual ha permitido tener en cuenta la doctrina imperante:
57.1. Libros consultados
1) Alfaro Pinillos, Roberto Y Velarde Sussoni, Jorge. Compendio práctico de contratos civiles, comerciales, bancarios e informáticos. Editorial san marcos. Primera edición. Lima Perú. 2000.
2) Beamount Callirgos, Ricardo. Comentarios a la nueva ley general de sociedades. Gaceta jurídica editores. Primera edición. Enero de 1998.
3) Beamount Callirgos, Ricardo. Comentarios a la nueva ley general de sociedades. Gaceta jurídica editores. Cuarta edición. Agosto del 2004.
4) Beamount Callirgos, Ricardo. Comentarios al nuevo reglamento del registro de sociedades. Gaceta jurídica editores. Lima Perú. Primera edición. Octubre 2001.
5) Castro Reyes, Jorge A. Aplicación práctica de la ley general de sociedades. Jurista Editores. Primera edición. Abril 2006. Lima Perú.
6) Echaiz Moreno, Daniel. La empresa en el derecho moderno. Gráfica horizonte. Lima perú. Marzo del 2002.
7) Elias, Enrique. Derecho societario peruano. Editora normas legales. Edición 2000. Perú.
8) Flint Blanck, Pinkas. Derecho empresarial. Segunda edición ampliada y corregida. Esan. Librería Studium editores. 1988. Lima. Perú.
9) Flores Polo, Pedro. Nuevo derecho societario peruano. Nueva ley general de sociedades principales modificatorias. Cámara de comercio de lima. 1998. Lima perú.
10) Gonzales Barron, Gunther Hernán. Temas de derecho registral. Ediciones legales. Primera edición. Setiembre del 2000. Lima Perú.
11) Guevara Manrique, Rubén. Derecho registral. Tercera edición. 1988. Editora y distribuidora huallaga e.i.r.ltda. Lima Perú.
12) Guevara Manrique, Rubén. Registro mercantil. Marsol Perú editores s.a. Trujillo Perú.
13) Montoya Manfredi, Ulises y otros. Derecho comercial. Editora jurídica Grijley. 11ª edición. 2004. Lima perú.
14) Romero, José Ignacio. Manual de derecho comercial. Parte general. Ediciones depalma. Buenos aires argentina. 1996.
15) vv. Aa. Estudios de derecho societario. Libro homenaje a Enrique Elías Laroza. Editora normas legales. Junio 2005. Perú.
16) vv. Aa. Temas actuales de derecho comercial. Editora normas legales. Obra colectiva. Edición 2004.
17) Villegas, Carlos Gilberto. Rubinzal Culzoni Editores. Buenos aires argentina.
57.2. Revistas consultadas:
1) vv. Aa. Nuevo derecho societario. I seminario nacionalo sobre la ley general de sociedades. Universidad de lima. Fondo de desarrollo editorial. 1998, lima perú. Primera edición.
2) vv. Aa. Revista cátedra. Espíritu del derecho. Revista de los estudiantes de derecho de la universidad nacional mayor de san marcos. Especial sobre la nueva ley de sociedades. Lima. Perú. Mayo de 1998. Año i. Número 2.
3) vv. Aa. Themis. Revista de derecho. Segunda época. 1998. Número 37. Publicación editada por los alumnos de la facultad de derecho de la pontificia universidad católica del perú.
57.3. Normas legales consultadas
1) constitución política peruana de 1993.
2) ley general de sociedades peruana.
3) código civil peruano de 1984.
4) código civil peruano de 1936.
5) código de comercio peruano de 1902.
6) ley general de sociedades peruana abrogada.
7) ley de sociedades comerciales peruana abrogada.
8.) reglamento del registro de sociedades.
9) reglamento del registro mercantil.
10) Tuo de la ley del mercado de valores.
58. Conclusiones
Luego de haber desarrollado el tema derecho societario formulamos conclusiones en los siguientes términos, lo cual esperamos que sirva para desarrollar otros estudios de esta importante rama o disciplina jurídica:
1) el derecho societario tiene mucha importancia en el desarrollo de los pueblos.
2) esta rama del derecho aparece en la edad media.
3) la misma forma parte del derecho mercantil conocido por muchos como derecho comercial.
4) es lo mismo derecho societario que derecho de sociedades, sin embargo, es necesario precisar que este nombre en el derecho peruano recién se empezó a utilizar en los últimos años.
5) esta rama del derecho es necesario dejar constancia que tiene muchos estudiosos no sólo en el derecho peruano sino también en el derecho extranjero, destacando en el primer caso Oswaldo Hudskopf Exebio, Ulises Montoya Manfredi, Ricardo Beamount Callirgos, Enrique Elías, Pedro Flores Polo, mientras que en el segundo caso destaca Carlos Gilberto Villegas en el derecho argentino o doctrina argentina, es decir, es muy importante revisar la doctrina respectiva cuando se estudia un tema jurídico o de otra naturaleza.
6) al parecer en el derecho positivo peruano no se encuentra regulada la figura jurídica de la fusión escisión, lo cual debe ser materia de estudio por parte de los tratadistas lo cual permitirá un mayor dominio de temas que importan no sólo al derecho societario sino también al derecho comparado.
7) el derecho societario y dentro de este la ley general de sociedades cumple una importante función en la economía porque reduce los costos de transacción cuando las personas se organizan bajo las formas o tipos societarios establecidos en el derecho positivo peruano.
59. Sugerencias
Luego de haber desarrollado el tema derecho societario y haber formulado conclusiones procedemos a presentar sugerencias en los siguientes términos lo cual servirá para mejorar esta importante rama o disciplina jurídica:
1) es necesario difundir el derecho societario no sólo en el derecho peruano, sino también en el derecho extranjero.
2) es necesario difundir la nueva ley general de sociedades peruana, porque la misma no ha tenido mucha difusión.
3) conviene incentivar los estudios derecho societario no sólo en el derecho peruano sino también en el derecho extranjero y también por supuesto en el derecho comparado.
4) debe difundirse el derecho societario o derecho de sociedades y la ley de sociedades al igual que el reglamento del registro de sociedades en el derecho peruano y extranjero, lo cual permitirá facilitar su aplicación al igual que pulir sus asperezas.
60. Propuestas legislativas
Luego de haber desarrollado el tema materia de estudio como es el derecho societario y haber formulado conclusiones y sugerencias presentamos propuestas legislativas y lo hacemos en los siguientes términos:
1) es necesario regular los derechos de los trabajadores de las sociedades cuando éstas se fusionan, escinden, reorganizan o transforman lo cual permitirá que los costos de transacción se reduzcan ya que es muy costoso seguir todo un proceso judicial para saber cual es el resultado en un determinado caso cuando no lo establece el derecho positivo.
2) es necesario aprobar la exposición de motivos de la ley de general de sociedades y del reglamento del registro de sociedades ambos peruanos, lo cual permitirá aplicar la interpretación teleológica la cual consiste en determinar la voluntad del legislador o legisladores o comisiones de estudio o comisiones legislativas, es decir es un tema muy importante en el estudio del derecho.
